حق عدول از دستور موقت زمانی که در رسیدگی ماهیتی عدم صلاحیت دادگاه احراز شود

صورتجلسه نشست قضایی
تاریخ برگزاری: ۱۳۸۱/۰۵/۱۷
برگزار شده توسط: استان آذربایجان شرقی/ شهر تبریز
موضوع
حق عدول از دستور موقت زمانی که در رسیدگی ماهیتی عدم صلاحیت دادگاه احراز شود
پرسش
در صورتی که دادگاه دستور موقت صادر کند، لکن در رسیدگی به ماهیت دعوا، عدم صلاحیت دادگاه صادرکننده دستور موقت معلوم شود آیا دادگاه صادرکننده دستور مزبور حق عدول از آن را دارد؟
نظر هیئت عالی
به استناد قسمت اخیر ماده ۳۱۲ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی صرف عدم صلاحیت در رسیدگی اصل دعوا موجبی برای لغو دستور موقت صادره نیست مگر اینکه طبق صدر ماده ۳۲۲ جهتی که موجب صدور دستور موقت شده منتفی گردد که در چنین وضعی تکلیف لغو دستور موقت تعیین شده است.
نظر اکثریت
با توجه به اینکه دادگاه با صدور دستور موقت از آن فارغ شده و فقط به موجب ماده ۳۲۲ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی به شرط مرتفع شدن جهت صدور دستور موقت میتواند آن دستور را لغو نماید بنابراین دادگاه حق لغو دستور موقت را ندارد.
نظر اقلیت
با توجه به اینکه دستور موقت نه حکم بوده و نه قرار مشمول آرای مقرر در ماده ۳۲۶ قانون فوق الذکر نیست و دستور موقت از نظر حقوقی دستور قضایی بوده و بنابراین مانند سایر دستورات قضایی مشمول قاعده فراغ دادرسی نبوده و با عنایت به وحدت ماده ۳۲۲ قانون مارالذکر دادگاه در صورت پی بردن به عدم صلاحیت میتواند از آن عدول نماید.