نظریه مشورتی شماره ۷/۱۴۰۰/۱۴۳۳ مورخ ۱۴۰۰/۱۲/۲۸

تاریخ نظریه: ۱۴۰۰/۱۲/۲۸
شماره نظریه: ۷/۱۴۰۰/۱۴۳۳
شماره پرونده: ۱۴۰۰-۷۹-۱۴۳۳ ح
استعلام:
در صورتی که رای داور بر الزام به تنظیم سند با حفظ حقوق مرتهن یک موسسه باشد آیا بعد از ابلاغ رای داور درخواست اجرای رای با توجه به وضعیت موسسه ثامن الحجج و در حال تصفیه بودن آن قابل پذیرش میباشد؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
اولاً، مستفاد از ماده ۷۹۳ قانون مدنی، بیع مال مرهون، غیر نافذ است و همان گونه که در رای وحدت رویه ۶۲۰ مورخ ۱۳۷۱/۸/۲۰ هیأت عمومی دیوان عالی کشور آمده است، همین که معامله مذکور بالقوه نافی حق مرتهن باشد، کافی است. با وجود این از آن جا که حفظ حقوق مرتهن مبنای این حکم است، به نظر می رسد، پذیرش دعوای الزام به تنظیم سند رسمی انتقال ملک مرهون مورد معامله با حفظ حقوق مرتهن فاقد اشکال باشد. رای اصراری شماره ۳۱ مورخ ۱۳۷۷/۱۲/۱۱ دیوان عالی کشور موید این نظر است. بنابراین آنچه حائز اهمیت است حفظ حقوق مرتهن است و در فرض سوال باید احراز شود که تنظیم سند انتقال، به حقوق مرتهن خللی وارد نمی کند.
ثانیاً، با توجه به این که شخصیت حقوقی شرکت، تا خاتمه تصفیه زایل نمی شود و در فرض سوال نیز صرف در حال تصفیه بودن موسسه فرض استعلام (مرتهن) موثر در مقام نیست.