انصراف از حضانت توافقی زوجه پس از صدور گواهی عدم امکان سازش و قبل از اجرای صیغه طلاق

صورتجلسه نشست قضایی
تاریخ برگزاری: ۱۳۸۸/۰۹/۱۳
برگزار شده توسط: استان آذربایجان شرقی/ شهر تبریز
موضوع
انصراف از حضانت توافقی زوجه پس از صدور گواهی عدم امکان سازش و قبل از اجرای صیغه طلاق
پرسش
در پرونده مطروحه طلاق از جانب زوج، چنین توافق میشود که در قبال حضانت طفل مشترک، زوجه از یک دوم مَهر خود صرف نظر نماید. آیا زوجه بعد از گواهی عدم امکان سازش و قبل از اجرای صیغه طلاق و در زمانی که عملاً برای زوج امکان رجوع وجود ندارد؛ حق رجوع و انصراف از موارد توافق قبلی را دارد؟
نظر هیات عالی
به موجب ماده ۱۱۶۸ قانون مدنی؛ «نگاهداری اطفال هم حق و هم تکلیف ابوین است» و در ماده ۱۱۷۲ مقرر است که؛ «هیچ یک از ابوین حق ندارند در مدتی که حضانت طفل به عهده آنها ست از نگاهداری او امتناع کند…». در سوال مطروحه با توجه به اینکه زوجه در قبال نگهداری و حضانت فرزندش توافق کرده است که یک دوم از مَهر خود را ببخشد، معلوم میشود حضانت برعهده زوج بوده، چون هنوز صیغه طلاق جاری نشده است عدول زوجه از توافق قبلی بلااشکال است و به نظر می رسد زوج مکلف به حضانت فرزند مشترک میباشد.
نظر اکثریت
بذل نصف مَهر از طرف زوجه ابراء نیست و چون حضانت هم حق است و هم تکلیف، زوجه میتواند حضانت را رد کند، زوج مکلف به حضانت است و نمی تواند مطالبه کند، چون طلاق در قبال ابراء مذکور نیست.
نظر اقلیت
به دلیل اینکه بذل مذبور ابراء است و حضانت توافقی دیگر است و چون فقط حق نیست که قابل اسقاط باشد؛ لذا زوجه حق رجوع به مابذل را ندارد.