نقص شکلی داد خواست

صورتجلسه نشست قضایی
تاریخ برگزاری: ۱۳۹۵/۱۲/۰۵
برگزار شده توسط: استان اصفهان/ شهر اصفهان
موضوع
نقص شکلی داد خواست
پرسش
چنانچه در مرحله واخواهی مشخص گردد دادخواست نخستین فاقد شرایط شکلی و قانونی دادخواست بوده (از قبیل عدم تقویم، عدم پرداخت هزینه دادرسی، کسری رونوشت دادخواست و ضمائم، عدم تصدیق ضمائم و غیره) و با صدور اخطاریه رفع نقص از ناحیه دفتر دادگاه، خواهان بدوی اقدامی در جهت رفع نقص ننماید، تکلیف دادگاه چیست ؟
نظر هیئت عالی
هرگاه در مرحلهی رسیدگی واخواهی، مشخص شود دادخواست نخستین فاقد شرایط شکلی رسیدگی ماهوی است، از جمله نقص در ضمایم دادخواست یا تقویم خواسته و پرداخت هزینهی دادرسی، به دستور دادگاه، دفتر اخطار رفع نقص صادر و به خواهان ابلاغ میشود، در صورت عدم رفع نقص، دادنامهی واخواسته نقض و پرونده به دفتر اعاده تا مدیر دفتر مبادرت به صدور قرار رد دادخواست نماید؛ لذا در فرض مذکور حکم ماده ۳۵۰ قانون آیین دادرسی مدنی قابل تسری به مرحلهی واخواهی نیست، چه اینکه صدور قرار رد دعوا مطابق ماده مذکور یک امر استثنایی و خاص است و قابل انطباق با واخواهی نمیباشد.
نظر اکثریت
با توجه به اینکه رسیدگی در مرحله واخواهی، ادامه رسیدگی مرحله بدوی است ؛ در صورتی که دادخواست واجد یکی از نواقص موضوع بندهای ماده ۵۱ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی باشد، در صورت اخطار به خواهان (واخوانده) و عدم رفع نقص در مهلت قانونی، دادگاه میتواند با وحدت ملاک از قسمت اخیر ماده ۳۵۰ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی، رای صادره را فسخ و قرار رد دعوا صادر نماید.
نظر اقلیت
۱- در صورت وجود نقص موضوع بندهای ماده ۵۱ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی و صدور اخطار رفع نقص و عدم رفع نقص در مهلت قانونی، دادگاه رای صادره را فسخ نموده و دفتر دادگاه قرار رد دادخواست صادر مینماید.
۲- با توجه به اینکه دادگاه بدون توجه به نقص موجود، مبادرت به صدور رای غیابی نموده است، به اعتبار نقص شکلی، امکان فسخ رای غیابی نیست.در مرحله واخواهی، رای معترض عنه، ماهیتاً واجد ایراد باشد، دادگاه صرفاً میتواند حکم معترض عنه را فسخ نموده و حکم دیگری را صادر نماید. در این خصوص قانونگذار حکمی ندارد و اخذ ملاک از ماده ۳۵۰ آ.د.م در مرحله تجدید نظر خواهی صحیح نمیباشد.