رجوع از اذن تصرف مالکانه و تحقق جرم تصرف عدوانی در رابطه ابوت

صورتجلسه نشست قضایی
تاریخ برگزاری: ۱۳۹۷/۱۱/۲۵
برگزار شده توسط: استان گیلان/ شهر طوالش
موضوع
رجوع از اذن تصرف مالکانه و تحقق جرم تصرف عدوانی در رابطه ابوت
پرسش
شخصی به پسرش اذن میدهد که در ملک او خانه ای درست کند لکن بعد از ساخت خانه و گذشت چند سال علیه او شکایت تصرف عدوانی نموده و مدعی است که به موجب اظهارنامه یا به وسیله شهادت شهود از اذن خود رجوع و مراتب را به اطلاع پسرش رسانده است و از این تاریخ تصرف پسرش عدوانی است آیا اساساً این عمل جرم است و متهم قابل تعقیب کیفری است یا خیر؟ آیا صاحب ملک (پدر) میتواند دعوای حقوقی رفع تصرف عدوانی نماید؟
نظر هیئت عالی
با توجه به این که برای متصرف حق انتفاع ایجاد شده نظریه اقلیت صائب است.
نظر اکثریت
هر چند از ابتدا تصرف پسر عدوانی نیست ولی بعد از ارسال اظهارنامه و ابلاغ و امتناع فرزند تصرف عدوانی محقق است و ماده ۱۷۴ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی نیز موید همین موضوع است.
نظر اقلیت
این عمل جرم نیست و پدر نمی تواند علیه پسر شکایت تصرف عدوانی نماید، طرح دعوای تصرف عدوانی حقوقی نیز فاقد توجیه قانونی است زیرا اذن در انتفاع با حق انتفاع تفاوت دارد و هر چند در سوال کلمه اذن آمده ولی بنظر می رسد برای پسر حق انتفاع به وجود آمده و هر چند که اثر اذن اباحه است لکن در سوال مذکور حق انتفاع ایجاد شده است و حداقل این است مادام که خانه وجود دارد حق انتفاع برای پسر باقی است.