تقاضای رفع اثر از تامین خواسته توسط خوانده

صورتجلسه نشست قضایی
تاریخ برگزاری: ۱۳۸۰/۰۹/۱۰
برگزار شده توسط: استان چهار محال و بختیاری/ شهر شهرکرد
موضوع
تقاضای رفع اثر از تامین خواسته توسط خوانده
پرسش
اگر در مرحله بدوی، رای به ضرر خواهان صادر شود آیا خوانده میتواند از دادخواست تامین خواسته خواهان درخواست رفع اثر بکند؟
نظر هیئت عالی
وفق ماده ۱۱۸ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی دادگاه های عمومی در صورتی که موجب تامین مرتفع شود دادگاه قرار رفع تامین »: و انقلاب خواهد داد. در صورت صدور حکم قطعی علیه خواهان یا استرداد دعوا و یا دادخواست، با این ترتیب در فرض سوال، ظاهر این است که ،« تامین خود به خود مرتفع میشود متعاقب صدور قرار تامین خواسته، دادگاه حکم به بطلان دعوای خواهان یا بی حقی او صادر کرده است اگر حکم دادگاه بالحاظ مواد ۳۳۰ و ۳۳۱ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی قطعی و غیر قابل تجدیدنظر باشد در چنین موردی تامین خود به خود مرتفع میشود لکن اگر حکم دادگاه قابلیت تجدیدنظر داشته باشد چون ممکن است بر اثر تجدید نظر فوری خواهان، از حکمی که به ضررش صادر شده مرجع تجدید نظر حکم ابتدایی را نقض و حکم له خواهان صادر نماید، صرف صدور چنین حکمی از دادگاه بدوی موجب مرتفع شدن خود به خود تامین نخواهد بود. مگر اینکه موجب تامین مرتفع شود که دادگاه قرار رفع تامین صادر خواهد کرد. فی المثل خواهان به اعتبار اینکه خواسته در معرض تضییع و تفریط است به استناد بند (ب) ماده ۱۰۸ قانون مزبور، تامین خواسته را تقاضا و دادگاه هم درخواست او را پذیرفته و قرار تامین خواسته را صادر می کند لکن بعداً خوانده دعوا اثبات می کند که خواسته در معرض تضییع یا تفریط نیست و به عبارت دیگر در این مورد، موجب تامین، مرتفع میشود و دادگاه قرار رفع تامین را خواهد داد.
نظر اکثریت
دادگاه میتواند از تامین خواسته رفع اثر نماید.
نظر اقلیت
در حکم قطعی، خود به خود، موجبات رفع اثر تامین ایجاد میشود در صورتی که حکم غیر قطعی ممکن است از مواردی باشد که دادگاه بتواند با استناد به صدر ماده ۱۱۸ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی از تامین رفع اثر نماید. (بستگی به موضوع دعوا دارد).