نظریه مشورتی شماره ۷/۹۵/۸۷۸ مورخ ۱۳۹۵/۰۴/۱۴

تاریخ نظریه: ۱۳۹۵/۰۴/۱۴
شماره نظریه: ۷/۹۵/۸۷۸
شماره پرونده: ۵۹-۷۲۱/۱-۳۵۴
استعلام:
خواهان به طرفیت خوانده مجهول المکان طرح دعوی مینماید خوانده از طریق آگهی در روزنامه دعوت میشود ولکن خوانده در دادگاه حضور نیافته و وکیل نیز معرفی ننموده و لایحه نیز ارسال نمی-کند دادگاه حکم بر بی حقی خواهان صادر می کند معهذا:
۱- خواهان نسبت به حکم فوق تجدیدنظر خواهی نمی کند اما به خواهان ابلاغ میشود جهت ابلاغ رای به خوانده هزینه نشر آگهی را ظرف مهلت یک ماه تودیع نماید ولکن از تودیع هزینه نشر آگهی امتناع کند در این فرض تکلیف دادگاه چیست؟
۲- خواهان با تقدیم دادخواست کامل تجدیدنظر نسبت به خکم فوق تجدیدنظر خواهی می کند خواهان ابلاغ میگردد ظرف مهلت یک ماه نسبت به تودیع هزینه نشر آگهی چهت ابلاغ رای به محکوم علیه اقدام نماید وکلن خواهان از تودیع هزینه نشر آگهی امتناع می کند در این فرض دادگاه بدوی چیست؟
۳- حکم از طریق نشر آگهی در روزنامه به خوانده ابلاغ میگردد و سپس خواهان ظرف مهلت قانونی دادخواست کامل تجدیدنظر مطرح می کند به خواهان ابلاغ میگردد جهت اجرا شدن ماده ۳۴۶ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی اقدام به تودیع هزینه نشر آگهی ظرف مهلت یک ماه نماید ولیکن خواهان از تودیع هزینه نشر آگهی امتناع می کند در این فرض تکلیف دادگاه بدوی چیست؟
۴- رای از طریق آگهی در روزنامه به خوانده ابلاغ میگردد تبادل لوایح موارد معنونه در ماده ۳۴۶ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی از طریق آگهی در روزنامه انجام میپذیرد دادگاه تجدیدنظر دستور تعیین وقت برای رسیدی به دعوی تجدیدنظر صادر می کند دفتر دادگاه تجدیدنظر به تجدیدنظر خواه ابلاغ می کند هزینه نشر آگهی را ظرف مهلت یک ماه تودیع نماید ولکن تجدیدنظر خواه از تودیع نشر آگهی امتناع می کند در این فرض تکلیف دادگاه تجدیدنظر چیست.
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
۱ و ۲- اولاً در مواردی که خوانده مجهول المکان بوده و از طریق انتشار آگهی دعوت شده و سپس حکم بر بی حقی خواهان صادر شده باشد، چنانچه خواهان نسبت به رای صادره در مهلت قانونی تجدیدنظر خواهی نکرده باشد، چون رای مذکور به نفع خوانده غایب هم است اقدام دیگری لازم نمیباشد.
ثانیاً اگر خواهان تجدیدنظر خواهی کرده باشد با توجه به این که امکان رسیدگی به تجدیدنظر خواهی موکول به ابلاغ دادنامه به خوانده غایب میباشد، بنابراین، تا وقتی دادنامه به خوانده ابلاغ نشده باشد نمی توان به دادخواست تجدیدنظر خواهی رسیدگی کرد و لذا در صورت عدم پرداخت هزینه انتشار آگهی مربوط به ابلاغ دادنامه به خوانده، پرونده تا پرداخت هزینه انتشار آگهی اقدام دیگری ندارد و در این موارد ضمانت اجرای دیگری در قانون مقرٌر نشده است.
۳- در این فرض پرونده تا پرداخت هزینه نشر آگهی روزنامه بلااقدام میماند و صدور قرار رد دادخواست تجدیدنظر خواهی در این فرض در قانون پیش بینی نشده است، زیرا وفق ماده ۳۴۶ قانون مرقوم مادامی که دادخواست تجدیدنظر و ضمائم به طرف دعوی یعنی تجدیدنظر خوانده ابلاغ نشده و مهلت ده روز پس از ابلاغ منقضی نشود، امکان ارسال پرونده تجدیدنظر خواهی به دادگاه تجدیدنظر وجود ندارد.
۴- در صورت عدم پرداخت هزینه انتشار آگهی برای دعوت تجدیدنظر خوانده جهت شرکت در جلسه رسیدگی دادگاه تجدیدنظر، با عنایت به ماده ۳۵۶ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مقررات ماده ۵۵ این قانون قابل اعمال خواهد بود.