نظریه مشورتی شماره ۷/۹۸/۸۸۱ مورخ ۱۳۹۸/۰۸/۲۰

تاریخ نظریه: ۱۳۹۸/۰۸/۲۰
شماره نظریه: ۷/۹۸/۸۸۱
شماره پرونده: ۹۸-۶۶-۸۸۱ع
استعلام:
با عنایت به افزایش چشمگیر مهاجرت به شهرها و تبع آن رشد روز افزون حاشیه نشین در اطراف تهران و ایضا شهرک های اقتصادی و مزید بر علت شدن برخی از عوامل در رشد روز افزون چنین معضلاتی که در وهله نخست نظارت و برخورد شهرداری ها را در رصد جلوگیری و برخورد قانونی با انواع تخلفات ساخت و ساز غیرمجاز و دست یازی ها بر بعضا منابع ملی میطلبد و توجها به قوانین و مقررات موضوعه در خصوص حریم شهرداری ها من الجمله تبصره ۲ ماده ۲ قانون نظارت به گسترش شهر تهران ماده ۹۹ قانون شهرداری قانون الحاق یک بند و۳ تبصره به عنوان بند ۳ ماده ۹۹ قانون شهرداری مصوب ۱۳۷۲/۱۲/۱و تبصره ۱ بند ۳ ماده واحده مذکور شهرداری های شهرهای استان تهران که به موجب تبصره ۱ بند ۳ ماده ۹۹ مکلف به استفاده از مقررات تبصره ذیل ماده ۲ قانون نظارت بر گسترش شهر تهران مصوب ۱۳۵۲/۵/۱۷ گردیده اند موظف به تخریب ابنه و تاسیسات فاقد پروانه ساختمانی درحریم های خود میباشند مع ذلک نظر به تعدد این گونه ساخت و سازهای و تعدیات از سویی و ایضا الزامات قانونی و تکالیف به عهده شهرداری ها در اعمال قوانین و مقررات مارالذکر از سوی دیگر که به کرات منتج به طرح شکایت از سوی متخلفین به طرفیت شهرداری ها میگردد خواهشمند است در خصوص سوالات ذیل الذکر در راستای صیانت از نظم و انضباط در مدیریت شهری از نظریات ارشادی خویش این شهرداری را منتفع فرمائید.
۱- قوانین و مقررات و مواد مذکور صدر مرقومه آیا همچنان به قوت خویش باقی میباشند و یا اینکه نسخ صریح و یا حتمی گردیده اند در این خصوص به استحضار می رساند بعضی از قضات در پرونده های محاکماتی تلویحا قائل به نسخ مقررات متضمن حق تخریب در حریم برای شهرداری ها میباشند.
۲- آیا اعمال قوانین و مقررات مارالذکر تنها و منحصرا در خصوص ساخت و سازهای غیرمجاز جدید الاحداث بوده و یا در صورت اطلاع شهرداری از مستحدثات غیرمجاز در حریم ها که در سنوات گذشته نیز صورت گرفته شهرداری ها موظف به تخریب و اعمال مقررات میباشند و یا خیر اعمال مقررات متضمن اقدام به تخریب ساخت و سازهای غیرمجاز تخلفات سازه ای قدیمی را نیز در برمی گیرد؟
۳- در خصوص اعمال تبصره ۲ ذیل ماده ۲ قانون نظارت بر گسترش شهر تهران و ماده ۹۹ قانون شهرداری و قانون الحاق یک بند و ۳ تبصره به عنوان بند ۳ ماده ۹۹ قانون شهرداری مصوب ۱۳۷۲/۱۲/۱ و تبصره یک بند ۳ ماده ۹۹ از سوی شهرداری های موضوع مواد آیا اخذ دستور قضائی به صورت کلی یا مختص به شخص متخلف و ساختمان و مستحدثات غیرمجاز الزامی میباشد و یا خیر؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
۱- مستفاد از تبصره ۲ ماده ۹۹ قانون شهرداری اصلاحی ۱۳۹۰/۳/۳۱ و تبصره های ماده ۱۰۰ این قانون، تبصره ماده ۲ قانون نظارت بر گسترش شهر تهران مصوب ۱۳۵۲ که به شهرداری اجازه تخریب ابنیه و تأسیساتی را که بدون پروانه ساختمانی در خارج از محدوده خدماتی شهر تهران ساخته میشود، داده است، نسخ ضمنی شده است و در این خصوص باید مطابق مقررات مربوط رفتار شود و شهرداری نمی تواند رأساً نسبت به تخریب و قلع بنا اقدام نماید.
۲ و ۳- با توجه به آن چه در بند یک آورده شد، پاسخ به این سوالات منتفی است.
از نظریه شماره ۱۴۴۸/۹۷/۷ مورخ ۹/۸/۹۷ اکثریت این کمیسیون عدول میشود».