رای وحدت رویه شماره ۱۴۲ مورخ ۱۳۷۳/۱۱/۱۵ هیات عمومی دیوان عدالت اداری

کلاسه پرونده: 21/73
شماره دادنامه: 142
تاریخ رای: شنبه 15 بهمن 1373
شاکی: آقای رمضان هزار رستمی
موضوع: اعلام تعارض آراء صادره از شعب 5 و 6 دیوان عدالت اداری
مقدمه: الف) شعبه ششم در رسیدگی به پرونده کلاسه 68/126 موضوع شکایت آقای رمضان هزار رستمی به طرفیت ژاندامری مازندران به خواسته اعتراض به حکم مورخ 19/2/68 و اعاده به خدمت طی دادنامه شماره 518- 21/9/68 چنین رای صادر نموده است: با توجه به محتویات پرونده معلوم شد شاکی به اتهام تشکیل باند ارتشاء و سوء استفاده از عنوان گروه ضربت مبارزه با مواد مخدر تحت تعقیب دادسرای انقلاب اسلامی شهرستان گرگان واقع و نهایتاً به 25 ضربه شلاق و 15 ماه تبعید در شهرستان گنبد محکوم می‌گردد و دادگاه مذکور ارشاداً پیشنهاد کرده که وی صلاحیت خدمت در ژاندارمری را ندارد، بازنشسته یا بازخرید گردد و در تعقیب این قضیه کمیسیون پنج نفری تشکیل و با در نظر گرفتن سابقه نامطلوب وی را به استناد بند ه- الحاقی به ماده 15 قانون سابق ارتش جمهوری اسلامی ایران از خدمت معاف می‌نماید، لیکن ژاندارمری با توجه به نظریه ارشادی دادگاه کیفری نسبت به بازخرید وی اقدام نموده است که با توجه بمراتب بازخرید شاکی طبق مقررات قانونی بوده و تخلف از قانون مشهود نیست و از طرفی هم چون از جانب شاکی ایراد و اعتراض موجهی که موجب نقض تصمیم طرف شکایت باشد به عمل نیامده فلذا شکایت وی غیر وارد و رای به رد آن صادر و اعلام می‌گردد.
ب) شعبه پنجم در رسیدگی به پرونده کلاسه 72/327 موضوع شکایت آقای علی‌اکبر کفایی به طرفیت ناجا (ژاندارمری جمهوری اسلامی ایران) به خواسته اعاده به خدمت و احقاق حقوق طی دادنامه شماره 940- 1372/09/18 چنین رای صادر نموده است، نظر به این‌که شاکی به موجب پیشنهاد کمیسیون پنج نفره از تاریخ 16/11/66 به استناد بند ه- ماده 15 قانون استخدام ارتش از خدمت بازخرید گردیده و نظر به این‌که تاریخ تشکیل کمیسیون پنج نفره ماده 118 قانون استخدام ارتش (21/9/66) در زمان حاکمیت قانون ارتش جمهوری اسلامی ایران مصوب 7/7/66 بوده و اقدامات انجام شده بر اساس قوانین منسوخه صورت پذیرفته، بنا به مراتب حکم به نقض اقدامات فوق و رسیدگی مجدد پرونده در هیات 104 قانون ارتش و بر اساس ضوابط حاکم صادر و اعلام می‌گردد.
هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق به ریاست حجت‌الاسلام‌والمسلمین اسماعیل فردوسی‌پور و با حضور روسای شعب دیوان تشکیل، و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای می‌نماید.
رای هیات عمومی
نظربه ماده 104 قانون ارتش جمهوری اسلامی ایران مصوب 1366/07/07 موضوع تفویض اختیار رسیدگی به تخلفات پرسنل مشمول قانون مزبور به هیات مقرر در آن ماده و نسخ مقررات مغایر با آن تشکیل کمیسیون 5 نفری مندرج در ماده 118 قانون استخدام نیروی مسلح و اعمال مقررات منسوخه در باب پرسنل مشمول از تاریخ اجرای ماده 104 قانون فوق‌الذکر (66/9/7) وجاهت قانونی نداشته است لذا دادنامه شماره 940 مورخ 1372/09/18 شعبه پنجم دیوان که بر این مبنا صادر شده است موافق اصول و موازین قانونی تشخیص داده می‌شود. این رای به استناد قسمت آخر ماده 20 قانون دیوان عدالت اداری برای شعب دیوان و سایر مراجع مربوط در موارد مشابه لازم‌الاتباع است.
رئیس هیات عمومی دیوان عدالت اداری – اسماعیل فردوسی‌پور